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黄光裕与外资审批第一案
- 《财经》记者 朱弢
- 对于46岁的郭京毅来说，虎年新(xīn)春是他(tā)命运的又(yòu)一关键节点。
- 这位商(shāng)務(wù)部条法司原正司级官员失去自由已一年有(yǒu)余，据《财经》记者了解，郭京毅将于春节后受审，此前，他(tā)已由北京市检察院第二分(fēn)院公(gōng)诉至北京市第二中(zhōng)级法院。
- 根据披露的有(yǒu)限案情，郭京毅被控受贿765万余元，其中(zhōng)包括房产(chǎn)贿赂获利165万元。向其输送利益者，不乏國(guó)美電(diàn)器、西门子等中(zhōng)外知名(míng)企业。同样由北京市检察院第二分(fēn)院审查起诉的國(guó)美電(diàn)器创始人黄光裕，与郭京毅利益之盟由此获得证实。
- 以2008年8月郭京毅“双规”為(wèi)拐点，一起涉及整个外商(shāng)投资审批领域的窝案次第显形。相继被查者包括北京思峰律师事務(wù)所主任张玉栋、商(shāng)務(wù)部外资司副司長(cháng)邓湛、条法司行政法律处处長(cháng)杜宝忠、國(guó)家工(gōng)商(shāng)总局外商(shāng)投资企业注册局副局長(cháng)刘伟，以及國(guó)家外汇管理(lǐ)局(下称外管局)管理(lǐ)检查司司長(cháng)许满刚、综合司司長(cháng)邹林等。
- 目前所知的事实是，黄光裕早年运作(zuò)的國(guó)美上市与并購(gòu)永乐，均获郭京毅、张玉栋等人帮助，当事各方的利益输送暗藏着一条外商(shāng)投资审批的寻租链；而郭京毅、许满刚系列案展现了由“链”变“网”的系统性制度腐败。与普通的腐败官员不同，郭京毅等人皆深通律法，其设租寻租手法高明，除了自身出卖公(gōng)权牟利，政府权限过于强势和宽泛的制度性障碍亦為(wèi)其提供了上下其手的空间。
- 在郭京毅之前，张玉栋、邓湛已因涉嫌行贿罪和受贿罪双双受审，邓湛被控收受张玉栋贿赂百万余元，而此案的更多(duō)细节尚未披露。随着郭京毅进入审判程序，这起系列案的脉络有(yǒu)望厘清。此案背后的制度弊病对于中(zhōng)國(guó)外商(shāng)投资制度设计极具(jù)镜鉴。
- 國(guó)美上市与立法腐败
- 据《北京晚报》报道，北京市检察院第二分(fēn)院指控，郭京毅在2004年至2007年间，為(wèi)某公(gōng)司在股权变更、反垄断审查等事项上提供帮助，并收受这家公(gōng)司分(fēn)两次给予的人民(mín)币110万元。
- 《财经》记者获知，上述所称的“某公(gōng)司”即為(wèi)黄光裕的國(guó)美，而“股权变更”即為(wèi)國(guó)美電(diàn)器(00493.HK)2004年“借壳”海外上市中(zhōng)的股权更迭。
- 约在2000年年中(zhōng)，國(guó)美香港IPO方案最终流产(chǎn)，黄光裕将目标调整為(wèi)借壳上市。2002年，黄光裕成為(wèi)香港上市公(gōng)司“京华自动化”的控股股东，随后黄将旗下地产(chǎn)业務(wù)逐步注入该公(gōng)司，并将其更名(míng)為(wèi)中(zhōng)國(guó)鹏润集团有(yǒu)限公(gōng)司(下称中(zhōng)國(guó)鹏润)。
- 2003年4月之后的一年间，内地19家國(guó)美子公(gōng)司的资产(chǎn)被注入新(xīn)成立的國(guó)美電(diàn)器有(yǒu)限公(gōng)司，新(xīn)公(gōng)司先由黄光裕个人全额持有(yǒu)，后由黄光裕和北京鹏润亿福网络技(jì )术有(yǒu)限公(gōng)司(下称鹏润亿福)分(fēn)别持有(yǒu)35%和65%股权。而鹏润亿福的实际控制人也是黄光裕。
- 2004年4月20日，鹏润亿福转手将其所持國(guó)美電(diàn)器的65%股权出售，購(gòu)买者為(wèi)Ocean Town公(gōng)司，这家在英属维尔京群岛注册的公(gōng)司同样由黄光裕掌控。自2004年4月20日起，鹏润亿福将國(guó)美電(diàn)器的65%股权转让给Ocean Town公(gōng)司，國(guó)美電(diàn)器也由此转型為(wèi)一家中(zhōng)外合资企业。两个月后，中(zhōng)國(guó)鹏润出资83亿港元从Ocean Town公(gōng)司購(gòu)得國(guó)美電(diàn)器65%的股权，中(zhōng)國(guó)鹏润改名(míng)為(wèi)國(guó)美電(diàn)器控股有(yǒu)限公(gōng)司。经此资本运作(zuò)，國(guó)美電(diàn)器成功实现借壳海外上市，黄光裕亦一举成為(wèi)中(zhōng)國(guó)内地首富。
- 目前可(kě)知，國(guó)美電(diàn)器在将Ocean Town公(gōng)司收購(gòu)其65%股权的交易上报商(shāng)務(wù)部审批时，1999年颁布的《外商(shāng)投资商(shāng)业企业试点办(bàn)法》仍然有(yǒu)效。据此办(bàn)法，外商(shāng)投资商(shāng)业企业的股权比例上限只有(yǒu)49%，而上述股权交易已然超出此限。
- 2004年4月16日，商(shāng)務(wù)部出台《外商(shāng)投资商(shāng)业领域管理(lǐ)办(bàn)法》，除售卖报刊、粮油、化肥等商(shāng)业行业外，外资占股限制被放开，新(xīn)办(bàn)法从当年6月1日开始实施。仅六天后，國(guó)美電(diàn)器宣布与Ocean Town的股权交易完成，此种“巧合”背后正是源于郭京毅的安(ān)排与指引。
- 对郭京毅来说，制定外商(shāng)投资的相关法规本是其“分(fēn)内”之责。其1986年从北京大學(xué)法律系毕业后进入外经贸部条法司(现為(wèi)商(shāng)務(wù)部条法司)工(gōng)作(zuò)，历任副处長(cháng)、处長(cháng)、副司長(cháng)，2007年3月出任条法司巡视员。商(shāng)務(wù)部条法司既负责外资并購(gòu)方面的法规起草(cǎo)、修订和解释等，又(yòu)参与项目审批的关键环节。郭在此领域浸淫多(duō)年，几乎参与了近20多(duō)年来全部外资法律法规的起草(cǎo)和修订。
- 同案被查的邓湛虽已63岁，但其与郭京毅的履历相似，他(tā)自1982年从北京科(kē)技(jì )大學(xué)毕业后进入外经贸部，52岁时才升為(wèi)副司長(cháng)，2007年4月退休后任中(zhōng)國(guó)外商(shāng)投资企业协会副会長(cháng)。邓湛長(cháng)于“外商(shāng)投资中(zhōng)的企业设立方式及各项管理(lǐ)”，亦主持修订外资审批领域的多(duō)个法律法规。
- 在郭、邓等人“落马”之初，其被指在外资并購(gòu)方面涉嫌“立法腐败”：即在部门规章的制定方面，郭京毅等人预留破绽，然后指引有(yǒu)关公(gōng)司趁虚而入获取审批，由此大肆寻租。这在國(guó)美電(diàn)器的上述资本运作(zuò)中(zhōng)，可(kě)谓得心应手，其间针对司法解释权和自由裁量权的予取予夺，实為(wèi)游刃有(yǒu)余。
- 虚设的反垄断审查
- 商(shāng)務(wù)部近年来在外资并購(gòu)法规的制定水准上，已获得业界较高的评价，不满主要来自审批执行层面。
- 随着近年来外商(shāng)投资意向和企业境外融资需求加大，外资并購(gòu)审批带来的争议日渐升级，也使得立法和执法的背离更加突出。一方面，审批口径越收越窄，一些原本旨在规范流程、有(yǒu)疏有(yǒu)堵的政策最终以“只堵不疏”收场；另一方面，审批人员往往能(néng)够另辟蹊径放行交易，在中(zhōng)饱私囊的同时也严重扭曲了市场行為(wèi)。
- 这一立法与执法的背离现象，在业界熟知的“10号文(wén)件”出台前后达到了顶峰。2006年9月8日，商(shāng)務(wù)部、國(guó)家工(gōng)商(shāng)总局、外管局等六个部委联合出台《关于外國(guó)投资者并購(gòu)境内企业的规定》(2006年第10号，下称10号文(wén)件)，郭京毅此次被指控的罪由之一，即是在此文(wén)件有(yǒu)关反垄断审查上存在权钱交易，其直接对应2006年國(guó)美收購(gòu)永乐案。
- 2006年7月18日，國(guó)美電(diàn)器宣布“可(kě)能(néng)向中(zhōng)國(guó)永乐電(diàn)器销售有(yǒu)限公(gōng)司提出自愿收購(gòu)建议”。此后，双方谈判旋即展开，并很(hěn)快就价格达成协议。國(guó)美、永乐均為(wèi)國(guó)内家電(diàn)连锁零售巨头，2005年销售额分(fēn)别為(wèi)450亿元和150亿元，分(fēn)列全國(guó)第一和第三，商(shāng)務(wù)部随即启动对此次并購(gòu)的反垄断调查。
- 一般而言，相关会签程序為(wèi)：企业将并購(gòu)项目申请报至商(shāng)務(wù)部外资司；商(shāng)務(wù)部条法司负责法律法规的解释审查，如涉及反垄断还须由条法司竞争处进行反垄断审查；商(shāng)務(wù)部外资司转外管局资本项目司投资处、税務(wù)局國(guó)际司税政处、工(gōng)商(shāng)局國(guó)际司；再回到商(shāng)務(wù)部条法司投资处正式审查。如果是“返程并購(gòu)”(即收購(gòu)方实為(wèi)境内企业设立的境外控股公(gōng)司)，还需要证监会的会签；最后由外资司回复企业的申请。
- 业界对10号文(wén)件的争议之一，即是法律对外资企业境内并購(gòu)的范围进行了更為(wèi)严格的约束，强化了审批环节和反垄断审查，但执行层面上外力干扰过大，事实上并未形成清晰可(kě)辨的规则。
- 在國(guó)美并購(gòu)永乐案中(zhōng)，至2006年10月底，商(shāng)務(wù)部相应的反垄断调查听证会举行，这是商(shāng)務(wù)部对零售业并購(gòu)的首次反垄断调查听证会，与会的家電(diàn)业巨头均投了反对票。2006年11月1日晚，听证会结束第四天，商(shāng)務(wù)部尚未对此次反垄断调查做出结论，國(guó)美已在京宣布其并購(gòu)条件于当天全部满足，國(guó)美以52.68亿港元正式并購(gòu)永乐。上述反垄断调查从此销声匿迹。
- 值得注意的是，负责此次反垄断调查的机构為(wèi)商(shāng)務(wù)部反垄断调查办(bàn)公(gōng)室，此办(bàn)公(gōng)室副主任由郭京毅兼任。
- 根据检方指控可(kě)知，郭京毅在2004年至2007年间，涉嫌在國(guó)美電(diàn)器股权变更、國(guó)美收購(gòu)永乐案的反垄断审查等事项上提供帮助，分(fēn)两次收受黄光裕公(gōng)司110万元，占到其被控贿款的14%。
- 跨部门系统性腐败
- 在郭京毅系列案中(zhōng)，涉案的知名(míng)企业并非國(guó)美電(diàn)器一家，还包括北京首创集团、西门子、和记黄埔等，足见其系统性腐败的网状结构。
- 根据中(zhōng)國(guó)现行制度，外资公(gōng)司的设立、投资或并購(gòu)，须经商(shāng)務(wù)部审批，而跨境换股、外资并購(gòu)通常涉及商(shāng)務(wù)部的外资司、条法司两个部门。同时外管局、工(gōng)商(shāng)总局外资局、发改委、國(guó)资委的相关部门亦是关节所在。刘伟主政的工(gōng)商(shāng)总局外商(shāng)投资企业注册局，即拥有(yǒu)对关联公(gōng)司的登记注册资本和年检审查，亦参与听证。
- 40多(duō)岁的刘伟毕业于吉林大學(xué)法學(xué)院，擅長(cháng)國(guó)际贸易法。据检方指控，2002年，北京首创公(gōng)司欲设立外资公(gōng)司，刘伟与郭京毅联手帮其达到目的。作(zuò)為(wèi)报答(dá)，首创下属的北京首创阳光房地产(chǎn)公(gōng)司以五折的价格，将其所开发的雪(xuě)梨澳乡小(xiǎo)區(qū)中(zhōng)的两套别墅出售给郭京毅和刘伟。检方认定，郭京毅、刘伟二人皆从此次房产(chǎn)交易中(zhōng)牟得利益，其中(zhōng)郭京毅仅此处房产(chǎn)即获利123万余元，刘伟获利124万余元。
- 两人案发后，《财经》记者曾探访位于北京西三旗的雪(xuě)梨澳乡小(xiǎo)區(qū)，郭京毅买的别墅分(fēn)為(wèi)上下三层，面积大约在300平方米，另有(yǒu)地下室和宽阔的前后院。整幢房屋窗帘紧拉，枯叶满地，看似多(duō)日无人打理(lǐ)。与之一墙之隔正是刘伟的别墅，大门上的锁也已锈迹斑斑。
- 在郭京毅案中(zhōng)，不得不提到他(tā)的大學(xué)同窗张玉栋。张玉栋、郭京毅大學(xué)毕业后一同被分(fēn)配到外经贸部，两人交情甚密，甚至以兄弟(dì)相称。张后来组建了北京思峰律师事務(wù)所，其办(bàn)公(gōng)地点位于北京东方广场，与商(shāng)務(wù)部大楼隔長(cháng)安(ān)街(jiē)相望。
- 在从事并購(gòu)业務(wù)的律师圈内，张玉栋颇為(wèi)知名(míng)，其長(cháng)处在于熟悉國(guó)内政策，与官方关系密切，但专业水平并不高。郭京毅、刘伟、邓湛手中(zhōng)掌握着外商(shāng)投资领域的行政权力，张玉栋则在官员和企业之间穿针引線(xiàn)。
- 这个年龄相近的小(xiǎo)集团，并不避讳彼此的私密关系，甚至私下戏称是“思峰所村委会”成员。其中(zhōng)，年纪最長(cháng)的邓湛自称村長(cháng)，郭京毅位居副村長(cháng)，刘伟是村支书，管钱的会计一职则“封”给张玉栋。这个特殊“村委会”运作(zuò)模式為(wèi)：张玉栋接下企业的法律事務(wù)，在收取高额律师费后，通过打高尔夫球、打牌等向郭京毅等人输送利益。而郭京毅等人则利用(yòng)职权设租寻租。
- 据检方查证，郭京毅曾分(fēn)三次从张玉栋处获得78万余元，而邓湛则在2006年退休前从张玉栋处收受了165万余元。
- 《财经》记者获悉，黄光裕正是通过张玉栋与郭京毅相识的，此后，黄以重金推动，最终郭京毅通过手中(zhōng)修改、解释商(shāng)務(wù)法律法规的特权，為(wèi)黄的资本腾挪扫清了障碍。
- 在“思峰所村委会”的边缘，还涉及外管局两名(míng)正司级官员——原管理(lǐ)检查司司長(cháng)许满刚、原综合司司長(cháng)邹林。据检方指控，2005年，外管局介入调查一家公(gōng)司违规使用(yòng)外汇的案件，郭京毅受委托出面打点，许满刚利用(yòng)手中(zhōng)职权在调查中(zhōng)暗自帮助，两人收受该公(gōng)司的贿赂共计387万余元；而邹林被查的直接证据，是收受来自新(xīn)加坡某公(gōng)司一筆(bǐ)25万元的贿赂。
- 比郭京毅小(xiǎo)两岁的许满刚毕业于中(zhōng)國(guó)人民(mín)大學(xué)法學(xué)院，专业為(wèi)经济法。1989年毕业即进入外管局工(gōng)作(zuò)，至今已近20年，曾長(cháng)期任职于政策法规司。43岁的邹林1988年从厦门大學(xué)毕业后就加入外管局，历任外资司、國(guó)际收支司、资本项目管理(lǐ)司要职，2008年下半年调任综合司司長(cháng)，同时兼任新(xīn)闻发言人。
- 邹林、许满刚与郭京毅等人同為(wèi)主管外商(shāng)投资领域官员，工(gōng)作(zuò)多(duō)有(yǒu)交叠，他(tā)们年龄相仿，专业趋同，既精(jīng)通业務(wù)又(yòu)熟知制度漏洞，一个利益联盟由此殊途同归。
- 因这一系列案多(duō)处涉及黄光裕公(gōng)司，公(gōng)诉过程屡有(yǒu)反复。此前的2009年12月24日，北京市检察院第二分(fēn)院通报：该院在审查中(zhōng)发现黄光裕等人还涉嫌其他(tā)新(xīn)的犯罪事实，目前已移送相关部门继续审查。黄光裕此前被诉的罪名(míng)是内幕交易罪和非法经营罪，并未涉及行贿罪。有(yǒu)关方面告诉《财经》记者，与郭京毅等有(yǒu)关的行贿细节，系单位行贿行為(wèi)，其行贿的实施主體(tǐ)或為(wèi)公(gōng)司相应的高管。
- 本刊记者饶智、高胜科(kē)对此文(wén)亦有(yǒu)贡献
2010-2-21 13:08:23 浏览人次: 2384